公司法

如何理解属于公司的商业机会?


作者:杨艳秋,四川高扬律师事务所律师,高级合伙人,睿合民商律师团队


公司高管对公司有忠实尽职的义务,不得为谋求私利而损害公司利益,这既是法律义务,也是道德准则。针对这一义务,公司法第一百四十九条专款列举了八类高管禁止行为,反过来理解,就是高管的应遵循的忠实义务。其中,包含了“不得未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”,该条中“属于公司的商业机会”应作何理解,是否意味着只要是公司参与的项目和商业行为,高管均一概不能参与,否则就是违反法律义务?

先从一则案例说起。

01

真实案例

李江山与林承恩是一对好哥们,二人在香港共同设立了香港新纶公司,各占50%的股份。因为内地招商引资的优惠政策,香港新纶公司全资设立了江西新纶公司,公司董事长为李江山,董事林承恩、李林海。

同年,李江山实际控制的万和公司在南昌成立。

江西新纶公司的设立,实际上是基于香港新纶公司(甲方)与江西省南昌县小蓝工业园管理委员会(乙方)签订的一份《合同书》,该合同约定,由甲方在乙方的辖区内兴办“新纶高科技(江西)股份有限公司”投资项目,注册资金3亿港币,投资总额8亿港币;甲方在乙方县城南路隔堤象湖新区投资“香港华通花园”房地产项目,开发建设投资为人民币3亿元;注册一家注册资本为1亿港币的外资房地产企业等。同时约定:乙方以挂牌方式依法出让700亩商住用地给甲方。另外,双方在合同书中还约定了香港新纶公司或其投资的房地产企业需在合同签订一个月内向小蓝工业园管理委员会支付定金人民币200万元;土地出让挂牌时,支付4800万元人民币挂牌保证金等。

2006年3月,南昌县国土资源局挂牌出让上述土地使用权,并且明确规定了竞买人的范围和受让人的条件。

李江山实际控制的万和公司参与竞买,为符合受让人的条件,利用新纶高科技皮业(江西)有限公司作为引资条件。万和公司最终竞得了土地。

林承恩眼看李江山的万和公司取得了土地,而这一土地的取得一开始的契机是自己公司创造的,但最后却跟自己没有半毛钱的关系,一气之下,诉至法院,要求法院以李江山侵犯香港新纶公司的商业机会为由,判令李江山赔偿经济损失,所获收入归香港新纶公司所有。

02

什么是属于公司的商业机会?

本案的思路很明显,如果李江山确实利用职务便利谋取了属于公司的商业机会,侵犯了公司的合法权益,的确是应当承担赔偿责任。因此,焦点就在于判定李江山是否谋取了公司的商业机会。

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