劳动纠纷

违法解除,赔偿金与继续履行2选1,你选对了吗?

用人单位违法解除劳动合同,劳动者维权,需要搞清楚这几个问题。

|赔偿金与继续履行只能二选一?

|如何判断劳动合同是否可以继续履行?

|继续履行的情况下,如何赔偿工资损失?

|如何二选一?

【案例】

案例来源:广东省高级人民法院(2018)粤民再274号民事判决书

说明:与主题无关的内容予以省略

案情简介

2014年3月27日,刘某入职广垦粮油公司处工作,双方签订无固定期限劳动合同。

2016年1月8日,公司以刘某不能胜任工作,经培训后仍不能胜任工作为由,向刘某提出解除劳动合同,公司支付经济补偿22845元。《解除劳动合同通知书》载明解除劳动关系时间为2016年2月7日。

刘某认为公司系违法解除,提起劳动仲裁,请求认定公司违法解除劳动合同,并继续履行劳动合同。

对于违法解除劳动合同各方不持异议。

一审法院认为

刘某要求公司继续履行劳动合同存在客观不能,双方于2016年2月7日之后未实际履行劳动合同,刘某的主张一审法院不予支持。

一审法院判决支付赔偿金。

二审法院认为

虽然刘某主张要求继续履行劳动合同,但鉴于其已实际离开原工作岗位,其工作已由他人接手,且公司明确表示不愿意与刘某继续履行劳动合同。

由于劳动关系的履行需要存在履行的基础和意愿,鉴于双方没有继续履行劳动合同的基础,刘某上诉请求继续履行劳动合同依据不足,二审法院不予支持。

关于赔偿金,二审认为刘某没有请求赔偿金,经释明未更改诉请,撤销一审法院赔偿金的判决。

广东高院再审认为

在用人单位违法解除或终止劳动合同的情况下,劳动者可以要求继续履行劳动合同,也可以主张违法解除劳动合同的赔偿金,选择权在于劳动者。

本案中,刘某与公司签订了无固定期限劳动合同,在公司违法解除劳动合同后,刘某坚持主张继续履行劳动合同。

公司虽不同意继续履行劳动合同,但其提交的证据不能证明与刘某的劳动合同存在客观不能实际履行的情况,二审仅以公司明确表示不愿意继续履行劳动合同即认定双方劳动合同不具备实际履行的条件不当,公司应当继续履行与刘某的无固定期限劳动合同。

【分析】

一、为何继续履行与赔偿金只能二选一?

《劳动合同法》第四十八条规定,“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”

基于用人单位解除劳动合同的同一事实,对劳动者而言产生了两个权利,一是要求继续履行劳动合同,二是要求支付赔偿金。

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